Market-Out-Klausel

Wichtige Erkenntnisse

• Eine Marktausstiegsklausel ermöglicht es Underwritern, IPO-Verträge ohne Strafzahlungen zu kündigen.
• Diese Klausel verringert die Risiken für Underwriter bei Festübernahmen (firm commitment underwritings).
• Sie kann durch schlechte Marktbedingungen oder andere spezifische Probleme ausgelöst werden.
• Die Klausel muss die Bedingungen, unter denen sie in Anspruch genommen werden kann, klar definieren.
• Zu weit gefasste Klauseln verlagern das Risiko auf das emittierende Unternehmen und untergraben die Festübernahme.

Was ist eine Marktausstiegsklausel?

Eine Marktausstiegsklausel (Market Out Clause) in einem Underwriting-Vertrag erlaubt es dem Underwriter, den Vertrag ohne Vertragsstrafe zu kündigen. Eine Marktausstiegsklausel ist typischerweise in einem Vertrag enthalten, bei dem der Underwriter das gesamte Bestandsrisiko übernimmt und alle Wertpapiere kauft, die durch einen Börsengang verkauft werden sollen.

Die Marktausstiegsklausel kann aus verschiedenen Gründen greifen, z. B. bei Handelsaussetzungen, wenn sich die Marktbedingungen verschlechtern, oder um den Underwriter von der finanziellen Last zu befreien, Aktien zu halten, die sich nicht verkaufen lassen. Die spezifischen Gründe für die Aktivierung der Klausel müssen in der Klausel klar angegeben werden.

Wie Marktausstiegsklauseln Underwriting-Risiken mindern

Eine Marktausstiegsklausel dient vor allem der Reduzierung der Risiken des Underwriters bei einer Festübernahme (Firm Commitment Underwriting). Der Underwriter eines Börsengangs schließt mit dem emittierenden Unternehmen einen Vertrag über die Vermarktung und den Verkauf der Aktien des Unternehmens an Anleger auf dem Primärmarkt. Bei einer Festübernahme verpflichtet sich der Underwriter, das gesamte Bestandsrisiko zu übernehmen und alle Wertpapiere für einen Börsengang (IPO) direkt vom Emittenten zu kaufen, um sie an die Öffentlichkeit zu verkaufen.

Dies ist natürlich mit einem erheblichen Risiko verbunden, das aus übertriebener Publicity und anderen Faktoren resultiert. Underwriter können einen großen finanziellen Verlust erleiden, wenn sie gezwungen sind, eine Emission zu übernehmen, bei der sich später herausstellt, dass sie für Anleger nur von geringem Interesse ist – entweder aufgrund von Umständen innerhalb des emittierenden Unternehmens oder aufgrund eines Rückgangs der Marktbedingungen. Daher wird eine Marktausstiegsklausel in der Regel dann aktiviert, wenn der Markt eine schwierige Phase durchmacht oder andere Börsengänge unterdurchschnittlich abgeschnitten haben.

Eine Marktausstiegsklausel kann es dem Underwriting-Konsortium auch ermöglichen, vor dem Börsengang (IPO) aus dem Underwriting-Vertrag auszusteigen, wenn beispielsweise der Handel mit den Wertpapieren des Unternehmens ausgesetzt wird, eine wesentliche nachteilige Veränderung den Emittenten betrifft oder andere derartige Ereignisse eintreten, die es unpraktisch machen, die Wertpapiere zum vereinbarten Preis zu verkaufen.

Der Rechtsbeistand eines emittierenden Unternehmens, das einen Underwriting-Vertrag für einen Börsengang vorbereitet, muss die Bedingungen in dem Vertrag, die die Aktivierung der Marktausstiegsklausel ermöglichen, sorgfältig prüfen. Eine zu weit gefasste Marktausstiegsklausel würde das Konzept einer Festübernahme effektiv zunichtemachen. Eine solch überzogene Klausel würde es dem Underwriter erlauben, den Underwriting-Vertrag aus praktisch jedem Grund zu kündigen, wodurch das gesamte Risiko auf das emittierende Unternehmen verlagert würde.

Beispiel für den Wortlaut einer Marktausstiegsklausel

Hier ein Abschnitt aus einem Underwriting-Vertrag zwischen Rackable Systems und seinen Underwritern zum Verkauf von 2,6 Millionen Aktien des Stammkapitals des Unternehmens.

(l) Nach der Unterzeichnung und Lieferung dieses Vertrags darf keines der folgenden Ereignisse eingetreten sein: (i) der Handel mit Wertpapieren im Allgemeinen an der New York Stock Exchange oder der American Stock Exchange oder im Freiverkehr (over-the-counter market) oder der Handel mit Wertpapieren des Unternehmens an einer Börse oder im Freiverkehr wurde ausgesetzt, die Abwicklung eines solchen Handels wurde im Allgemeinen erheblich gestört, oder es wurden Mindestpreise an einer solchen Börse oder einem solchen Markt von der Kommission, dieser Börse oder einer anderen Regulierungsbehörde oder staatlichen Stelle mit Zuständigkeit festgesetzt, (ii) ein Bankenmoratorium wurde von Bundes- oder Landesbehörden erklärt, (iii) die Vereinigten Staaten haben sich in Kampfhandlungen verwickelt, es gab eine Eskalation von Kampfhandlungen unter Beteiligung der Vereinigten Staaten oder es wurde ein nationaler Notstand oder Krieg von den Vereinigten Staaten ausgerufen, oder (iv) es ist eine so wesentliche nachteilige Veränderung der allgemeinen wirtschaftlichen, politischen oder finanziellen Bedingungen eingetreten, einschließlich, aber nicht beschränkt auf, als Folge von terroristischen Aktivitäten nach dem Datum dieses Vertrags (oder die Auswirkungen internationaler Bedingungen auf die Finanzmärkte in den Vereinigten Staaten sind derart), dass es nach dem Ermessen der Vertreter unpraktisch oder nicht ratsam wäre, mit dem öffentlichen Angebot oder der Lieferung der Aktien, die an diesem Liefertermin geliefert werden, zu den Bedingungen und in der im Prospekt vorgesehenen Weise fortzufahren.1